КОММЕНТАРИИ К ГРАЖДАНСКОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ,
ЧАСТИ ПЕРВОЙ
Статья 103. Управление в акционерном обществе
1. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:
1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
5) решение о реорганизации или ликвидации общества.
Законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.
2. В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет).
В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.
3. Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.
К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.
По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
4. Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об акционерных обществах и уставом общества.
5. Акционерное общество, обязанное в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 статьи 97 настоящего Кодекса, должно для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.
Аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества определяется законом и уставом общества.
комм. Мозолин В.П., Юденков А.П.
1. Общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества являются органами управления обществом.
В зависимости от количества акционеров статья предусматривает двухзвенную (общее собрание акционеров, исполнительный орган) и трехзвенную (общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный орган) структуру органов управления обществом. Трехзвенная структура обязательна для использования в обществах с числом акционеров более 50.
Разграничение компетенции между общим собранием акционеров и другими органами управления общества основано на функциональном принципе. Задача общего собрания акционеров ограничивается формированием воли общества по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров. В функции совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительного органа общества входит руководство деятельностью общества, включающее осуществление воли общества, выраженной в решениях общего собрания акционеров.
В Законе об акционерных обществах вопросы функционирования органов управления акционерным обществом регулируются гл.VII «Общее собрание акционеров» и гл.VIII «Совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган общества».
2. Пункт 1 комментируемой статьи провозглашает общее собрание акционеров высшим органом управления обществом и определяет основные вопросы его компетенции.
Общее собрание акционеров состоит из акционеров — владельцев обыкновенных и голосующих привилегированных акций общества. Посредством общего собрания акционеры реализуют свои основные права, вытекающие из статуса акционера, прежде всего право участвовать в управлении делами общества и право принимать участие в распределении прибыли общества (см. ст.67 ГК).
Общее собрание акционеров не является постоянно действующим органом. Закон об акционерных обществах предусматривает проведение годового (очередного) и внеочередных общих собраний акционеров. Проведение общего собрания акционеров по окончании каждого финансового года является обязанностью общества.
2.1. Хотя общее собрание акционеров именуется в статье высшим органом общества (т.е. самым главным, руководящим), данное определение во многом является номинальной, а не правовой характеристикой.
Термин «высший» содержит определенную оценку законодателем места, занимаемого общим собранием акционеров в акционерном обществе, исходя из того, что оно объединяет экономических собственников общества, в исключительную компетенцию которых входит решение ключевых вопросов функционирования акционерного общества, указанных в п.1 комментируемой статьи.
Вместе с тем компетенция общего собрания акционеров не является всеобъемлющей. Она ограничивается перечнем вопросов, предусмотренных комментируемой статьей ГК и соответствующими статьями Закона об акционерных обществах.
Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом, отменять или изменять решения, принятые советом директоров (наблюдательным советом) и исполнительным органом общества в соответствии с их компетенцией (см. ст.48 Закона об акционерных обществах). Ряд вопросов общее собрание может решать только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества. Кроме того, общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, утверждаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества, а также изменять повестку дня (см. ст.49 Закона об акционерных обществах).
Принятие общим собранием акционеров решения по вопросу, не относящемуся к его компетенции, рассматривается судами в качестве существенного нарушения законодательства.
В случаях когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обосновании своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, но при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания акционеров, суды исходят из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, и разрешают спор, руководствуясь нормами закона (подробнее см. п.9 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 4/8).
2.2. Вопросы, перечисленные в п.1 комментируемой статьи, относятся к компетенции общего собрания акционеров. Указанный перечень дополняется ст.48 Закона об акционерных обществах.
Вопросы, отнесенные законом к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества.
Вместе с тем в комментируемой статье ничего не говорится о том, может ли часть компетенции общего собрания акционеров передаваться в ведение совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данный вопрос положительно решается Законом об акционерных обществах: отдельные вопросы могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах.
3. Особенностью акционерного общества, отличающей его от других хозяйственных обществ, является наличие в структуре управления акционерным обществом совета директоров (наблюдательного совета) (в обществе с ограниченной ответственностью создание совета директоров не является обязательным). Термины «совет директоров общества» и «наблюдательный совет общества» равнозначны.
Создание совета директоров (наблюдательного совета) является обязательным для обществ с числом акционеров более 50. В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50, в котором не создан совет директоров (наблюдательный совет), его функции осуществляются общим собранием акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (см. ст.64 Закона об акционерных обществах).
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров. В состав совета директоров (наблюдательного совета) общества наряду с акционерами могут включаться представители от кредиторов общества, наемных работников общества, основных потребителей продукции общества.
3.1. Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, сочетающее стратегическое планирование деятельности общества, контрольные (наблюдательные) и управленческие функции, включая реализацию воли общества, выраженной в решениях общего собрания акционеров.
ГК не устанавливает перечня вопросов, входящих в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. В соответствии с п.2 комментируемой статьи данный перечень должен определяться уставом общества в соответствии с Законом об акционерных обществах.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется ст.65, другими статьями Закона об акционерных обществах и может быть расширена уставом соответствующего общества.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет приоритетные направления деятельности общества, решает вопрос о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня, образует исполнительный орган общества и прекращает его полномочия (если уставом общества это отнесено к его компетенции), контролирует в интересах акционеров его деятельность (в том числе с точки зрения ее целесообразности), рассматривает и в предварительном порядке утверждает годовой отчет исполнительного органа и представляет его общему собранию акционеров, принимает решения о совершении исполнительным органом крупных сделок, осуществляет иные действия, предусмотренные законом и уставом общества.
3.2. Совет директоров (наблюдательный совет) общества не вправе принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров.
Общее собрание акционеров не вправе отменять или изменять решения совета директоров (наблюдательного совета) общества или иным образом вмешиваться в его компетенцию. Контроль за деятельностью совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляется общим собранием акционеров в основном путем реализации его компетенции по рассмотрению итогов деятельности общества за год, избранию членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и досрочному прекращению их полномочий.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция исполнительного органа общества соотносятся следующим образом.
Вопросы, отнесенные уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. И наоборот, уставом общества компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть расширена за счет изъятия отдельных вопросов из компетенции исполнительного органа общества.
4. Исполнительный орган общества является постоянно действующим органом управления общества, подотчетным совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
Как следует из п.3 комментируемой статьи, в компетенцию исполнительного органа входит текущее руководство деятельностью общества. Содержание такого руководства охватывает юридические и фактические действия, совершаемые исполнительным органом во внутренней и внешней сферах деятельности общества. В задачи исполнительного органа входит: материальное и организационное обеспечение деятельности общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества, реализация принятых ими решений; организация производственной деятельности общества, включая управление рабочей силой, ведение бухгалтерского учета, хранение правоустанавливающих и иных документов общества; совершение от имени общества действий, направленных на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей общества. Компетенция исполнительного органа определяется методом изъятия из нее вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
При решении вопросов своей компетенции исполнительный орган действует самостоятельно: ни совет директоров (наблюдательный совет) общества, ни общее собрание акционеров не вправе давать ему юридически обязательные указания.
Полномочия исполнительного органа на совершение сделок определяются в соответствии с принципом общей правоспособности коммерческих организаций (см. ст.49 ГК). Исполнительный орган общества вправе заключать любые сделки, не запрещенные законом.
Вместе с тем в уставе общества может содержаться исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми соответствующее общество вправе заниматься. В этом случае сделки, совершенные обществом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в уставе общества, являются оспоримыми и могут быть признаны судом недействительными на основании ст.173 ГК «Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности» по иску общества или его акционера, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.
Иначе решается вопрос в отношении действительности сделок кредитной, страховой или иной организации, обладающей в соответствии с законом специальной правоспособностью. Данные организации не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки не создают обязательств организации перед третьими лицами, они являются ничтожными на основании ст.168 ГК «Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам». Об этом см. п.18 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ №6/8.
Для совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, исполнительному органу требуется одобрение совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (см. ст. 79, 83 Закона об акционерных обществах).
Компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставом общества по сравнению с тем, как она определена законом: вопросы, входящие в компетенцию исполнительного органа, могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, в том числе путем установления правила о даче советом директоров (наблюдательным советом) общества согласия на совершение исполнительным органом определенных сделок.
Если исполнительный орган при заключении сделки вышел за пределы указанных ограничений, установленных уставом общества, такая сделка является оспоримой и может быть признана судом недействительной на основании ст.174 ГК «Последствия ограничения полномочий на совершение сделки» по иску лица, в интересах которого установлены ограничения (т.е. прежде всего самого общества или его акционеров). Подробнее см. постановление пленума ВАС РФ от 14.05.1998 №9 «О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок» {Экономика и жизнь. 1998. №27.}.
5. Исполнительный орган может быть единоличным и коллегиальным. В единоличном органе функции по руководству текущей деятельностью общества осуществляются одним лицом — директором или генеральным директором. Коллегиальность предполагает наличие в составе исполнительного органа, именуемого правлением или дирекцией, двух или более лиц, а следовательно, и специальный порядок принятия решений таким органом.
Пункт 3 комментируемой статьи допускает отсутствие в акционерном обществе единоличного исполнительного органа при наличии коллегиального исполнительного органа. В отличие от этого нормы ст. 69 и 70 Закона об акционерных обществах такую возможность исключают.
Акционерное общество должно иметь единоличный коллегиальный орган; наличие коллегиального исполнительного органа в акционерном обществе возможно, но не обязательно. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
Таким образом, Закон об акционерных обществах исходит из единства исполнительного органа даже при наличии в обществе единоличного и коллегиального исполнительного органа. Единоличный коллегиальный орган фактически действует как основная часть коллегиального исполнительного органа.
Коллегиальный исполнительный орган руководит деятельностью общества в соответствии со своей компетенцией, закрепленной в уставе общества. В большинстве случаев речь идет об относительно узком круге вопросов, за пределами которого руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества. При этом решения коллегиального исполнительного органа претворяются в жизнь не кем иным, как единоличным исполнительным органом, действующим без доверенности от имени общества.
Члены коллегиального исполнительного органа вправе действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы, заключать сделки и подписывать документы от имени общества, не иначе как по доверенности, выданной единоличным исполнительным органом.
Практический смысл данной конструкции коллегиального исполнительного органа сводится к известному ограничению весьма широкой распорядительной власти единоличного исполнительного органа. Имеется в виду, что определенные уставом общества вопросы исполнительный орган должен предварительно выносить на рассмотрение коллегиального исполнительного органа и действовать в соответствии с принятым им решением.
По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
По смыслу закона управляющей организации или управляющему могут быть переданы как все полномочия исполнительного органа, так и часть его полномочий. В последнем случае, следовательно, будет иметь место сосуществование исполнительного органа, образованного в соответствии с уставом общества, и управляющей организации (управляющего).
Передача полномочий оформляется гражданско-правовым договором, определяющим, в частности, содержание и объем прав и обязанностей управляющей организации (управпяющего) по руководству текущей деятельностью общества, порядок взаимодействия с органами управления общества (в том числе с исполнительным органом, если он сохраняется), размер и порядок выплаты вознаграждения, ответственность за результаты хозяйственной деятельности общества. В случаях, установленных ст.18 Закона о конкуренции, для заключения такого договора требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа.
6. Пункт 5 комментируемой статьи содержит положения, касающиеся проверки финансово-хозяйственной деятельности общества независимым профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами. Случаи, в которых общество обязано привлекать аудитора для проверки своей деятельности, определяются ГК и иными федеральными законами.
Ежегодная аудиторская проверка проводится в целях подтверждения правильности годовой финансовой отчетности акционерного общества. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества аудитором составляется заключение, в котором должны содержаться: подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества; информация о фактах нарушения установленных правовыми актами РФ порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов РФ при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.
Аудиторское заключение предназначено как для проверяемого общества и его акционеров, так и для третьих лиц, которые, вступая в отношения с обществом, должны иметь ясное представление о его финансовом положении.
Ежегодную аудиторскую проверку обязаны проводить:
1) акционерные общества, обязанные в соответствии с законом осуществлять публичную отчетность, а именно:
— открытые акционерные общества (п.1 ст.97 ГК, ст.7 Федерального закона от 07.08.2001 №119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (в ред. от 30.12.2001) {СЗ РФ. 2001. №33 (ч.1). Ст. 3422; №51. Ст.4829; 2002. №1 (ч.1). Ст.2.});
— закрытые акционерные общества, осуществляющие публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг (п.2 ст.97 ГК, ст.92 Закона об акционерных обществах). Подробнее см. п.2.4 коммент, к ст.97 ГК. Ежегодные аудиторские проверки проводятся в течение срока обращения облигаций или иных ценных бумаг, размещенных путем открытой подписки;
2) закрытые общества при осуществлении ими банковской (см. ст.42 Закона о банках), страховой (см. ст.29 Закона об организации страхового дела) и некоторых других видов деятельности, а также если объем выручки общества от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за 1 год превышает в 500 тыс. раз установленный законодательством РФ МРОТ или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательством РФ МРОТ (см. ст.7 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).
Кроме того, аудиторская проверка деятельности общества, в том числе закрытого общества (ежегодная или иная), должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале общества составляет 10% и более.
В других случаях общество вправе по своему усмотрению решать вопрос о необходимости проведения аудиторских проверок своей финансово-хозяйственной деятельности.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества определяется Федеральным законом «Об аудиторской деятельности» и уставом общества.